多边投资担保机构公约解说

多边投资担保机构公约解说 　（国际复兴开发银行理事会１９８５年１０月１１日提交各国政府） 　　　　　　　　　　　　　　　　　　 概述 　　近年来，都十分注意到有必要消除阻碍发展中国家外国投资增长的障碍。许多国家业已颁布新的法律，以促进外国投资，并且，为此目的，与资本输出缔结双边投资条约。 　　于是，出现了集资担保外国投资者在发展中国家的非商业风险的构想，以此作为一种改善这些国家的投资气候的手段，并从而作为一种鼓励投资流入这些国家的手段。几乎所有的发达国家和两个发展中国家都已建立了官方机构以担保其国民向发展中国家投资的非商业风险。此外，阿拉伯投资担保公司也在区域的基础上提供担保。十年以来，私人政治风险保险市场也一直在进行国际性的营运。这些实体的活动都受到若干限制，政治风险的观念仍然是对发展中国家投资的重要障碍。这就需要多边投资担保机构来补充这些机构的不足，并且，通过提供担保和从事其他投资促进活动来改善投资环境。 　　建立多边投资担保机构的构想出现于５０年代。１９６２年至１９７２年期间，在国际复兴开发银行（在本解说中，后称为银行）几次讨论这一构想，但没有作出决定，创立这类机构。克劳森行长在１９８１年银行年会上的第一次讲话中重新提到了这一构想。在银行工作人员详细研究并与银行执行董事会非正式讨论之后，一份题为《所建议的多边投资担保机构主要特征》的文件于１９８４年５月分发给执行董事会。这份文件提出了几个关键特征，使其区别于以前在银行讨论的方案。该建议案在与执行董事会讨论后，作出了修改，后来体现在《建立多边投资担保机构纲要草案》之中，这一草案于１９８４年１０月分发，以这一文件为基础，与银行会员国政府磋商。这些磋商产生了本公约经过修改的草案，并于１９８５年３月分发给会员国政府。１９８５年６月至９月期间，执行董事会在来自会员国政府的专家的协助下，召开了全体委员会以讨论本公约草案。１９８５年９月，执行董事会将本公约草案最后定型并且推荐给理事会，以便理事会通过决议，开放本公约以供鉴署。 　　本公约的条款绝大部分是不言自喻的。本解说说明其主要特征，以帮助解释其条款。 　　　一、地位、建立和目的 　　１．本公约建立多边投资担保机构（在本解说中称机构），作为自主的国际组织，根据国际法和其会员国国内法具有“完全的法人资格”（第１条），其主要目的是鼓励生产性投资在其会员国之间，尤其是向发展中国家会员国流动（第２条）。提到“生产性投资”是强调机构的重点在于经济的一切部门的具体项目和计划。这并不意味着将其业务限制于制造业部门。机构除了担保投资在这些会员国的非商业风险之外，还开展补充活动，以促进投资流动（第２条（ｂ）款）。本公约第２３条规定了机构应开展的促进活动。 　　　二、会员国资格的资本 　　会员国资格 　　２．机构的会员国资格应向银行一切会员国和瑞士开放（第４条（ａ）款）。但是，银行会员国没有加入机构的义务。本公约特别是在其生效的条款（第６１条（ｂ）款）和表决条款（第３９条）之中，认识到资本输出国会员国和资本输入国会员国都加入的重要性。 　　资本 　　３．银行早期建议案将机构设计成没有股份资本，而代表赞助机构所担保的投资的会员国展开其业务，根据本公约，机构将拥有股份资本（第５条），并且，能以自己的能力作出担保，这种能力将以担保会员国所赞助的投资为补充，对于后者，机构将仅仅作为管理者（第２４条和公约附录一）。认缴资本能被扩大，允许担保数倍于其规模（见第２２条）。 　　４．公约规定法定资本为十亿特别提款权，分为十万股，每股票面价值为一万特别提款权。但是，会员国对于股本的支付义务将根据１９８１年１月１日至１９８５年６月３０日期间以美元标价的特别提款权的平均价值结算，即：１，０８２美元，前一日期是特别提款权采用目前一揽子货币的日期（第５条（ａ）款）。一旦首期法定资本数额被完全认缴，法定资本将自动增加到加入国认缴所必需的程度（第５条（ｂ）款）。理事会经代表认缴股份５５％以上，不少于２／３表决权的特别多数通过，也可以随时增加法定资本（第５条（ｃ）款和第３条（ｄ）款）。 　　５．认缴资本的数额将决定机构的承保能力（见第２２条）。可以预计，在机构开始其业务后的一段合理时间内，法定资本将被认缴，并且，将在基础上成功地经营。 　　６．每一会员国应认缴机构的股本。第６条规定至少认缴５０股（５０万特别提款权），这将使所有会员国在机构内有份额，创始会员国的首期认缴都规定于公约的附表Ａ。加入会员国的认缴将由机构的理事会决定。股份将按股面价值分发给创始会员国，理事会被授权决定加入会员国认缴的条件，但发行价格不得低于票面。如果机构在增加股份时业已积累储蓄，那么，高于票面的发行价格可能是适当的（第６条）。 　　７．公约规定，认缴股份价格的１０％将用现金支付，另外的１０％将采用不可转让的无息本票或根据董事会的决定予以兑现的类似证券的形式，现金支付被指定包括开办费用、行政开支和因机构担保所产生的可能的索赔权。以不可转让的证券形式作另外支付的安排允许资金仍留在会员国的中央银行系统之内，并在机构开始的数年内发生大宗索赔时，提供安全余量。这一条款的目的在于从一开始就加强机构作为财政健全的担保者的地位。认缴资本剩余的８０％待机构催缴，以清偿其债务（第７条）。应该强调的是实际动用不可转让的证券和催缴资本是不会发生的，因为机构受命根据健全的业务开展活动，以便在所有情况下都保持其履行其债务的能力（见第２５条）。第８条（ｃ）款规定，在会员国延迟支付催缴时，机构受命对未支付的认缴股份连续催缴。 　　８．除非以下讨论的有限例外，对于认缴股份的实收部分和催缴部分的支付必须用公约所指的自由使用货币进行（第３条（ｅ）款和第８条）。这是确保机构财政生机和作为可信任的担保者被承认所必需的。在与国际货币基金组织磋商之后，董事会有权指定国际货币基金组织所指定的可自由使用货币以外的货币为“可自由使用的”货币。如果弄清有关货币能为机构的目的而使用，并且，如果有关货币的国家同意，那么，董事会能作出这一决定（第３条（ｅ））。为了减少发展中国家会员国的负担，公约允许发展中国家用当地货币支付其认缴股份的实收现金部份的２５％，由于可能涉及的数额小，预计对于机构的财政不会产生不好的影响。 　　９．为了减少一切会员国的财政负担，公约规定，在某些情况下，把催缴股份的已缴数额退还给会员国。这些退款应按会员国根据催缴缴纳在这些退款之前的比例，用可自由使用的货币支付（第１０条（ｂ）款）。如果东道国用一种不是自由使用的货币支付索赔，那么，公约规定，一旦这种支付兑换成可自由货币后超过这种支付，机构将退还。在退款数额的范围内，会员国的催缴资本的义务将重建，以便恢复存在于各自催缴前的地位（第１０条（１）款）。 　　　三、业务 　　１０．公约为机构的担保业务建立了一个基本框架，并且，促使董事会通过制定随时能够修改的政策，规则和细则更为简明地规定这些业务的范围。在这一基本框架之内，这使机构具有了必需的灵活性，以适应不断变化的形势和保持其财政的生机。例如，机构在开始其业务时限制其担保范围。，并在积累经验和建立财政储备时扩大其担保范围。而且，担保业务的细节和机构与投资者之间所达成的特定安排都将订入机构与投资者之间所签订的担保合同。第１６条规定，根据担保合同，机构不能担保投资者所承受的全部损失。这一条款旨在制止依赖担保全部损失的投资者可能的不负责任的行为（通常称为“道德瑕疵”）。在确定可能担保的适当百分比时，机构可能在国内投资担保机构的规则中找到一些指南，这些规则典型的是担保损失的７０％至９５％。 　　１１．如上所述，适用于担保业务的政策，规则和细则将由董事会决定。根据这些原则所缔结的担保合同将由机构总裁在董事会的指导之下批准。 　　担保风险的范围与合格性 　　１２．公约规定担保三种公认的非商业风险：东道国限制和延迟兑换和转移投资者所赚取的当地货币而产生的货币转移险、征用以及战争和内乱险。在这些传统担保风险之外，公约增加了东道国政府在以下第１５段所提到的有限条件之下违反或不履行对投资者的契约义务的风险（条１１条（ａ）款）。 　　１３．货币转移险被广泛地规定于第１１条（ａ）款（ｉ）项。它旨在包罗一切形式的新的直接限制（包括对现存的限制所增加的限制）和间接的或隐蔽的限制，无论这些限制是法律上所规定的，还是事实上所存在的，这些限制必须可“归咎于东道国政府”。这一措辞所要包含的是东道国公共机构或其他公共机关所施加的限制。这一条款没有规定特定的时期，这一时期将在董事会将制定的规则和细则中，并具体在担保合同中加以规定。在确定什么构成“合理期限”时，机构将有必要协调投资者在迅速转移中的利益和政府在处理申请时某些可能正当的延迟。 　　１４．第１１条（ａ）款（ｉｉ）项规定的是征用险。它将包括可归咎于东道国政府的措施，例如，国有化、没收、查封、夺取、扣押和冻结资产。条款中“任何立法的作为，或者，行政的作为”一词包括其行政措施，但不包括司法机关在行使其职能时所采取的措施。政府通常所采取的调整其经济活动的措施，例如：税收、环境和劳动的立法，以及保护公共安全和正常措施都不包括这一条款之中，除非这些措施是歧视担保权人的。在规定这些措施时，机构的实践不得损害会员国或投资者基于双边投资条约、其他条约和国际法的权利。 　　１５．违约险包括在第１１条（ａ）款（ｉｉｉ）项之中。只有当投资者没有法庭向政府提起违约诉讼时，或者，当求诸这类法庭受到规定于担保合同中的不合理的延迟的阻碍时，或者，在得到了有利他的最终判决后，投资者不能执行时，担保才能适用。 　　１６．第１１条（ａ）款（ｉｖ）款包括了战争和内乱险。它旨在包括典型地在东道国政府控制之外的革命、起义、政变和类似的政治事件。然而，具体针对担保权人的恐怖主义行为和类似活动却无意包括在这一条款之中，但可能包括在下面讨论的第１１条（ｂ）款之中。 　　１７．公约规定了其他的灵活性：允许担保其他特定的非商业风险，但只有经投资者和东道国联合请求，并经董事会特别多数同意方可（第１１条（ｂ）款）。这类同意可以根据具体情况作出，或者，以针对拟根据这一条款担保的情况的细则的形式作出。 　　１８．发生的缔结担保合同之前的事件，担保权人业已同意或负有责任的政府行为，以及由货币贬值或降值所造成的损失均由第１１条（ｂ）款或（ｃ）款具体排除。 　　１９．第１２条规定了机构担保的合格投资的类型。这一条款努力在需要保护机构有限的资本以促进直接投资流动和需要允许董事会扩大担保其他类型的投资以确保将来的灵活性之间谋求平衡。根据设计，机构将集中担保符合于第１２条（ａ）款的投资，即：产权投资，不同类型的直接投资，以及产权所有者在有关企业中发放或担保的中、长期贷款（所谓产权类型或赞助贷款）。“直接投资”是一个一般的词，其明确的范围将必须由董事会决定。董事会将受国际货币基金组织的外国直接投资定义的指导，即：“为了获得在一经济中经营的一个企业的持久利益，而非投资者的利益，投资者的目的是为了取得该企业管理中的有效发言权而进行的投资。”董事会认为，服务和管理会同等新形式的投资和投资者的收入依赖于企业运行的特许协议，许可证协议“租赁协议和产品分成协议为直接投资。在任何情况之下，用货币形式或以诸如机器、服务、技术工艺和技术的实物进行投资都无关重要。 　　２０．第１２条（ｂ）款赋予董事会将来将机构担保扩大到其他类型的投资的灵活性。它授权董事会采用特别多数将担保扩大到任何中、长类型的投资，除非与机构已担保或拟担保的投资无关的贷款。为了节省机构有限的资源，机构将不担保或分保政府或官方出口信贷机构所提供、担保或分保的出口信贷，不论其形式。因为机构的担保局限于投资，只有当出口品所代表的是对特定的投资出资时，它们才能被担保（在前一句子的范围之内）。机构将不担保一个机构或分配协议，如果这种协议主要旨在促进出口，并且，在其中，投资者拥有不重要的产权利益的话。机构将作为一个投资担保机构起作用，而不能作为一个与官方出口信贷机构竞争的出口信贷机构起作用。 　　２１．机构为了为其目的服务而又不损害其财政生机，它将其担保局限于健全的投资。它应该查明有关投资对东道国经济和社会发展的贡献，是否符合该国的法律和法规，以及与该国所宣布的发展目标一致。它也应该查明适当投资条件（包括可得到的公正和平等的待遇和法律保护）是否将适用于有关投资（第１２条（ｄ）款）。如果这类保护在东道国法律或双边投资条约得不到确认，那么，只有在机构根据第２３条（ｂ）款（ｉｉ）项，或者，就扩大到机构所担保的投资的待遇与东道国达成协议之后，才能作出担保。机构所担保的投资也应该是新的，即：申请机构担保的申请登记之后才执行的投资（第１２条（ｃ）款），排除以前已存在的投资并不禁止机构担保用来发展现存投资的投资或本可以转移出东道国之外的收益的再投资。第１２条（１）款（ｉｉ）项中的“收益”一词旨在包括提成费和许可证费。 　　２２．为了合格于担保，是自然人的投资者必须是东道国以外的会员国的国民。如果投资者是法人，那么，它们必须在东道国以外的会员国注册并有其主要业务地，或者，其资本主要由东道国或其国民以外的会员国或其国民所拥有。私人和公共所拥有的投资只要在商业基础上经营，它们才是合格的（第１３条（ａ）款（ｉｉｉ）项）。但是，希望被担保投资的大部分将为私人所拥有。 　　２３．第１３条（ｃ）款规定的是在资产是由东道国国民或在东道国注册或为东道国国民所拥有的法人从国外转入的情况下，要求投资者不能与东道国有联系的规定的例外，但投资者和东道国应该联合申请并由董事会特别多数批准。这一例外与机构将投资引入发展中国家的核心目的是一致的，现在一些发展中国家有国民侨居国外，拥有大量境外资金。这一例外有助于资本汇回发展中国家。 　　２４．第１４条将机构本身的担保业务限制于发展中国家会员境内的投资。发展中国家会员国在第３条（ｃ）款之中被规定为列入公约附表Ａ的会员国。在执行董事会讨论期间，这被理解为机构将就合格性发展政策，根据这些政策，其业务的重点将给较不发达国家。就第１４条而言，协议一致认为，如果非发展中国家会员国这样请求，那么，其国际关系由非发展中国家负责的附属领土应该被当作发展中国家会员国对待。但是，该会员国在其附属领土内的投资被排除在担保之外。 　　东道国的同意和代位权 　　２５．在１５条规定，在“东道国政府同意机构就指定的承保风险予以担保”之前，机构不得缔结任何担保合同，任何东道国都可以拒绝其同意，这会促使东道国在同意之前评估拟建议的投资。机构指望根据这一条款，建立取得同意的程度。这些程序可能包括在不反对的基础上取得同意（第３８条（ｂ）款）。尽管不需要投资者本国的同意，但是，如果投资者本国通知投资者所筹集的转移出该国的资金违反其法律，那么，机构担保该投资就不适当了。 　　２６．第１８条规定，如果机构根据担保合同赔偿或同意赔偿投资者，那么，它取得投资者因产生向机构索赔的事件而取得的对抗东道国的权利。代位权是公认的保险法原则。它规定，被担保的投资者向机构转让现存的索赔权，机构将作为代位权人，取得投资者所拥有的同样权利。担保合同将规定代位权的条件。由于机构将仅仅赔偿投资者的部分损失（第１６条），这些条件对于投资者特别重要。第１８条（ｈ）款规定，全体会员国承认机构代位的权利。 　　２７．根据第１８条（ｃ）款，机构作为代位权人所接受的东道国当地货币在使用和转移方面，有权得到所给予担保权人的同样优惠的待遇。此外，如果这些货币不是可自由使用货币，那么，机构有权用这些货币支付其行政开支或其他费用，并就这些货币的其他用途直接寻求与东道国达成协议。这类其他用途可能包括将货币卖给其他机构（例如，国际贷款机构），在这些国家的外国投资者或从这些国家进口商品的进口商。在万一机构取得大量当地货币的情况之下，机构有效地使用或处分这种货币的能力可能十分重要。 　　支付求偿 　　２８．为了确保迅速地支付求偿，决定将由总裁根据担保合同和董事会可能通过的政策作出（第１７条），在发生争端的情况下，最终的决定将依赖机构和有关投资者之间仲裁的结果（第５８条）。根据设计，这些保险单将要求担保权人寻求在当时条件下适当的行政救济，如果这些救济根据东道国的法律可随时利用的话。并且，可以规定合理的期限，以便扩大友好解决投资者和东道国之间争议的希望（第１７条）。人们期望，在担保合同中订入具体的时间期限，以与其他政治风险担保者的惯例相一致。这一条款反映了各国内投资担保机构公认的惯例，不应该加给投资者不正当的负担，因为投资者没有被要求用尽一切当地救济之后，才能从机构得到赔偿。时间限制将取决于所涉及的风险类型和特殊情况的复杂性。以上时间限制必须区别于提出求偿和机构就求偿作出决定之间的最长期限。这些时间限制没有具体规定于公约之中，因为难于确定在所有情况下都合适的具体期限。但是，机构可以在其规则和细则中规定这些时间限制，并可以在担保合同中订入这些时间限制，以增加其服务的吸引力。 　　与国内和区域实体以及私人政治风险担保者之间的关系 　　２９．机构将补充国内和区域机构的不足，而不是与之竞争（第１９条）。因此，它被期望集中担保来自没有国内机构的会员国（主要是输出资本的发展中国家会员国）的投资，与国内和区域机构共保投资，为国内和区域机构提供分保，担保合理和发展性质的，但不符合有关国内和区域机构标准的投资，担保不同会员国的投资者所筹集的投资。为了节省其费用，提高其效率，机构可以利用国内和区域实体的行政支持，并且，可以与之签订适当的合作协议（第１９条）。例如，国内管理机构可以帮助处理当地投资者申请多边担保的申请和任何正在形成的索赔，这会减少机构设立远离其总部的办事处的可能需要。但是，十分清楚，机构将必须依靠其本身的风险评估，并且，保留由自己决定作出担保和支付求偿。 　　３０．第１９条将机构在这方面可以合作的机构定义为“展开的活动与机构的活动相似的会员国的国内实体和多数资本为会员国拥有的区域实体”。这包括担保投资非商业风险或促进私人投资流入发展中国家的任何机构。因此，机构可能与同一国家内的一个以上的机构合作。应该注意，国内实体与机构之间的合作并不导致该实体自动成为第３８条之下会员国和机构之间的通讯渠道，这一条款要求每一会员国指定一适当机关就公约所产生的一切事项进行联系。 　　３１．机构可以与私人政治风险担保者合作，以改善其本身的业务，并且，鼓励那些担保者在机构发展中国家会员国按与机构相似的条件提供担保（第２１条（ａ）款）。例如，并于前一目的，私人保险公司可能协助机构销售其项目。关于后一目的，机构被指望在动员私人承保能力方面发挥触媒作用，例如，与私人承保者缔结共保协议。机构尤其应设法担保私人担保者按合理的条件不能担保的投资。 　　３２．第１９条与２１条各条的目的是将机构建立成指定进行合作的机构，并且，增加官方和私人政治风险担保者的效率和有效性。怎样达成合作将取决于有关国家保险市场的行政结构和情况。在一些国家，政府在协调官方和私人保险活动方面发挥作用，第３８条（ａ）款规定，经会员国政府请求，机构应与其就第１９条至第２１条所规定的事项进行磋商。这些包括机构在设计其本身的担保业务、共保、分保、赞助业务和行政合作方面的补充作用。如果适当的话，机构可以与政府签订“伞形协议”，为机构与该会员国的官方和私人担保者的合作提供一个框架。 　　分保 　　３３．根据第２０条和第２１条（ａ）款，机构被授权向会员国投资担保机构，区域投资担保机构（目前唯一的例子是阿拉伯投资担保公司）和会员国的私人担保者提供分保。正如本解说第３１段所表明的那样，机构与私人担保者的安排，包括分保安排，都旨在鼓励它们按机构相似的条件向投资者提供担保。分保的目的在于分散机构本身和分保实体的风险业务责任，也应该允许分保实体扩大其业务。 　　３４．应该注意，机构所提供的分保必须总是与“特定投资”相联。这里的意图是排除原始承保者风险业务责任中的分保部分（通常称为合约分保）。也应该注意，分保业务旨在只包括机构全面业务中的预先决定的部分。因此，第２０条（ａ）款规定，最大数额应由董事会特别多数随时确定。如果投资在机构收到分保申请前一年以上就已完成，那么，公约规定的最初限度是机构以自己的名义（而不求诸赞助）可以提供的担保总额的１０％。这些限度适用于官方实体和私人担保者的分保。如果适当的话，这些限度可以由董事会特别多数加以改变。 　　３５．适用于机构担保、决定风险、投资、投资者和东道国合格的条件将适用于分保投资；由于技术上的原因，分保投资不必在提出分保申请之后才进行（第２０条（ａ）款）。 　　３６．第２０条（ｃ）款规定，应尽可能作出分保安排，以便机构或分保实体拥有机构作为原始担保者所拥有的相等的代位和仲裁的权利。然而，如果没有东道国对机构分保的事先同意，那么，机构作为代位权人的权利将不会有效（第２０条（ｃ）款）。在一些情况之下，机构代位取得分保实体的权利可能不切实际。在另一些情况之下，机构让分保实体作为其代理人行使机构所取得的代位权可能更为便捷。第２０条（ｃ）款要求担保合同规定，分保实体应审慎地收回救济。 　　３７．根据第２１条（ｂ）款，机构可以分保其与官方和私人担保者所作出的担保。这种分保将允许机构进一步分散其风险业务责任。只有当机构根据适当的条件，以合理的费用取得分保时，机构才将使用这一机关。 　　担保限度 　　３８．根据保险和银行业的公认原则，允许出现责任总额超过担保者和银行产权的情况。这一原则的根据是：不能合理的推论所有被担保或被保险的风险都会变成损失。第２２条（ａ）款规定，机构可能承担的或有债务总额上限不能超过认缴资本和储备金之和的１５０％，加上分保部分之和，除非理事会以特别多数另外决定。因为机构嗣后将建立其业务责任，董事会被请求随时检查风险的实际分布和潜在的损失，以决定是否应该向理事会推荐更高的风险资产比例。但是，如上所述，增加比例的任何决定都要服从于特别多数票，风险资产比例的上限不能超１∶５。 　　３９．第２２条（ｂ）款（ｉ）项规定，董事会可以对一会员国的投资者所给予的一切担保的或者责任额，规定上限。这一条款的目的是在一会员国对机构的相对出资和机构对该会员国的投资者产生的利益之间保持均衡。董事会在确定限度时，被请求“适当考虑”一会员国的资本认缴。但是，当发展中国家会员国或其国民投资于其他发展中国家会员国时，也要“适当考虑”有必要对它们更宽地适用这些限度。 　　４０．董事会可以规定第三类限度，以便使风险适当地全面分布，避免风险不适当地集中。因此，对于机构在单个项目的规模，单个东道国内的总投资，投资的类型或风险类别或其他因素等方面所承担的风险可以规定限度（第２２条（ｂ）款（ｉｉ）项）。因为这些限度主要用来分散风险。因此，对单个东道国中的投资的任保限度不得受这类国家相对的认缴资本的影响。 　　投资促进 　　４１．机构区别于早期建议的特征之一就在于它有义务展开补充担保的活动，以促进投资向会员国和在会员国之间流动（第２条（ｂ）款）。根据第２３条（ａ）款，机构有责任进行研究、传播有关发展中国家会员国的投资机会的信息，以及展开其他活动，以促进外国投资。此外，经会员国请求，机构可以提供旨在改善投资条件的技术援助和咨询，这可能包括对有关事项咨询，例如草拟投资法典和审查投资鼓励项目等等。提供这类补充性服务可以收取适当的费用，或者，在这些服务被证明是正当的情况之下，可以无代价地扩大到受益国。 　　４２．机构在展开其促进活动时，将受其会员国之间有关投资协定的指导，并且，设法消除其会员国之间阻碍投资流动的障碍。此外，机构有义务与促进外国投资的其他有关机构协调，尤其是国际金融公司（第２３条（ａ）款）。这将有助于避免机构活动的重复。 　　４３．第２３条（ｂ）款（ｉ）项使机构承担义务，鼓励友好解决投资者和东道国之间的争端。机构也可以提供有关可供利用的争端解决和调停机构的信息。机构也受命在其会员国之中促进和便利缔结投资保护条约。例如，机构承担义务对现存协定进行研究，协助会员国政府分析这类协定的含义和利益。 　　４４．根据第２３条（ｂ）款（ｉｉ）项，机构应努力与其会员国缔结双边和多边协定，以便确保机构在担保投资方面，所享受的待遇至少不低于有关会员国向最优惠投资担保机构或国家提供的待遇。在确定最优惠机构或国家时，机构应从整体上考虑协定，而非协定的个别条款。根据第２３条（ｂ）款（ｉｉ）项所订的协议要求董事会特别多数同意。据估计，在机构所担保的投资不能从现存的双边条约受益的情况下，或者，在这类条约中所规定的标准被机构认为不适当的情况下，才会缔结这些协定。 　　赞助投资的担保 　　４５．银行建立国际投资保险机构的早期建议案认为，机构将完全代表赞助会员国展开其业务。根据公约，担保赞助投资对于机构以其自己的名义所展开的业务，将发挥补充而重要的作用。除了后一项业务之外，如果一会员国或数会员国同意赞助这些投资，那么，机构可以根据第２４条担保其他投资，并且，提供另外的分保。有关赞助业务的具体条款规定于附录一，附录一是公约的组成部分。必须强调，根据附录一第２条（ｃ）款，机构在下面提到的赞助信托基金中所持有和管理的资产必须与机构的资产分开，并且，机构不得以其本身的资产对赞助业务负责（附录一第６条）。 　　４６．赞助的方法如下：向机构提议担保一项投资的会员国将以其所赞助担保的数额承担分担损失的或有债务。保险费和其他可归于赞助担保的收益将积累在一项被称为赞助信托基金的分开的信托基金之中。与赞助投资有关的行政开支和对于索赔的支付都从这一基金中支付。在这一基金耗净之后，赞助担保所导致的任何损失都将各自按其所赞助担保的总额占一切会员国所赞助担保的总额的比例，由全体赞助会员国分但。但是，每一赞助国的最高责任将局限于该会员国随时所赞助的一切担保之下的或有责任总额的上限。附录一第１条至第３条规定了一会员国根据赞助安排分担损失的义务的限制。 　　４７．赞助会促使会员国在几个方面提供投资保险保护。没有国内机构的会员国可以用这一制度为其投资者提供担保。对于其他会员国，赞助可能被作用风险分散方法，因为赞助使会员国能用赞助信托基金按比例分担全部或有债务来替代其国内机构担保的投资的全部或有债务。 　　４８．一般来说，适用于机构本身业务的公约有关担保业务和财务管理的条款，将也适用赞助担保（附录一第６条）。特别是，公约第１１条和第１２条之下的合格要件也适用赞助投资。但是，有关赞助投资的担保不局限于会员国国民。附录一第１条（ａ）款规定，这类投资可以是“任何国籍的一个投资者或任何一个或几个国籍的投资者”投放的。东道国可以其同赞助一项投资。共同赞助表明东道国在投资中极大的发展利益和改善风险状况的意图。附录一第１条（ｃ）款使机构有义务优先处理担保东道国共同赞助的投资。 　　４９．公约第１４条所规定的限制将担保限制于在发展中国家的投资，这一限制适用机构本身的业务，并不扩大到赞助业务。会员国可以赞助在任何会员国的投资，但是特别强调在发展中国家会员国的业务。允许在发达国家进行赞助业务的基本理由是担保在发达国家的赞助投资对一些输出资本的发展中国家有特殊的利益，而又不会动用稀少的承保能力，因此，不会减少机构担保在发展中国家的投资的能力。在一些情况之下，投资于一个发达国家的公司可能便利在发展中国家的该公司的合营企业或其子公司。投资于发达国家也有改善赞助信托基金业务责任中的风险状况和能使其采取更大的风险分散措施的优点。 　　５０．附录一第５条（ａ）款授权机构在赞助的基础上向会员国及其机构，会员国的区域机构和会员国的私营担保者提供分保。这些分保业务应服从于机构自身分保业务的同样条件。在赞助基础上的分保可以分散风险。赞助私营担保者分保的投资可以被会员国用来代替以其自己的名义来分保这些风险。一切赞助会员国将按比例分担分保单下的任何损失，无论损失是产生于赞助担保还是赞助分保单。 　　５１．附录一第６条规定，赞助业务的展开将根据适用于机构的担保业务相同的健全的业务和财务惯例，以其本身资本和储蓄为基础。因为在以自己的名义承保的情况之下，机构将不担保有关不可接受的高风险的或恶化其风险业务责任的赞助投资。赞助业务也将受益于赞助会员国的信贷，一般认为，这种信贷将在最可依赖的会员国之中。附录一第１条（ｃ）款特别指示机构“适当注意赞助会员国是否能够履行其本公约所规定的义务。”而且，赞助业务在财务上将象机构本身担保业务一样健全。 　　５２．附录一第１条（ｄ）款要求机构与赞助会员国就有关赞助业务的事项定期磋商。而且，表决权的分配将为决定赞助投资而修改，每一赞助会员国和接受赞助投资的会员国每赞助或接受一万特别提款权的投资，将被分配一张追加票（附录一第７条）。因此，理论上说，有这样的可能性：董事会为赞助业务所通过的条件可能与有关机构以自己的名义展开的业务的条件不一致。 　　　四、财务条款 　　５３．第２５条指示机构应“按照健全的业务和谨慎的财务管理惯例开展活动，以便在所有情况下都能保持履行其债务的能力。”据估计，机构将在财务上自给自足，管理人员将设法避免对会员国认缴资本的催缴。国内投资担保机构和私营保险市场的经验表明这是现实的目标。 　　５４．根据第２６条，机构有必要收取适当的保险费、手续费和其他费用，以便在财务上生存和自给自足。公约没有规定怎样确定保险费和手续费，也没有规定机构必须怎样规定和定期检查适用于每类风险的收费率。机构在决定其保险费和手续费（包括其促进活动的费用）的水平和结构方面有相当大的自由裁量权。 　　５５．第２７条（ａ）款要求将一切净收入留为准备金，直到它们达成机构认缴资本的５倍。这一规定改善了机构的财政地位。这一条款的例外是，如果机构的财务状况许可，理事会经特别多数票可以决定使用其部分收入，将催缴认缴资本的数额退还给会员国（第１０条（ａ）款（ｉｉｉ）项）。在这些准备金达到上述限度之后，理事会可以根据第２７条（ｂ）款确定是将超额的净收入划归准备金，还是在会员国之间分配，或是另外处分这类收入。 　　　五、组织和管理 　　５６．机构的基本结构是模仿其他国际金融机构，尤其是银行和国际金融公司。机构有三级机构，由理事会、董事会和总裁及工作人员组成（第３０条）。 　　５７．理事会由每一会员国的一位理事及其副理事组成（第３１条）。公约对会员国任命其理事和副理事没有施加任何限制。理事会至少每年举行一次会议，也可由理事会或董事会在任何其他时间召集。机构一切权力属于理事会，公约特别授予机构另一机关的权力除外。但是，除了列入第３１条（ａ）款保留给理事会的具体权力之外，理事会可以委托董事会行使其任何权力，例如，会员国的加入和暂停；为了表决的目的，划分会员国的类别；或者，划为发展中国家会员国；资本的变化；提高第２２条（ａ）款所规定的比例，确定董事的报酬；修改公约，停止业务和机构的清算；清算后把财产分配给会员国。 　　５８．董事会根据第４１条（ａ）款和附表ｂ进行选举，并且，负责机构的一般业务（第３２条（ａ）款），负责机构一切有关政策和法规的一切事项，但不是那些由总裁和工作人员负责的机构日常管理事项。董事会可以采取公约所要求或许可的任何行动。根据第３２条（ｃ）款，理事会决定董事的任期。董事会将由不少于１２位董事组成。理事会将决定董事的数目，这一数目可以考虑到会员国的变化予以调整。在董事总数中，１／４将单独选举，持股最多的会员国，选举一名董事。剩余的董事将由其他会员国选出（附表Ｂ）。每一董事可以任命一位副董事（第３２条（ｂ）款）。董事会经主席提议或三位董事的请求，将召开会议（第３２条（ｄ）款）。据估计，在机构成立的最初几年内，业务量可能将不足以使董事会连续工作。这将减少行政费用，因为，在那种情况之下，董事和副董事只按出席会议和履行其他具体官方职责而取得报酬（第３２条（ｃ）款）。 　　５９．机构的总裁由董事会任命。董事会根据主席的提名决定这一任命（第３３条（ｂ）款）。总裁在董事会的总控制之下负责机构的日常事务以及工作人员的任命、组织和辞退（第３３条（ａ）款）。这旨在缩小工作人员的人数、增加机构的效率和生机。总裁合同中的薪金和期限将由理事会决定（第３３条（ｂ）款）。这是仿效银行的惯例。 　　６０．第３４条是根据银行和国际金融公司章程协定中的类似条款，禁止机构，其总裁及工作人员干预任何会员国的“政治事务”。但是，这不会妨碍机构考虑有关承保决定和其促进活动的一切情势。 　　６１．机构的总部将设在华盛顿哥伦比亚特区，除非理事会以特别多数票决定在另一地点设立机构总部（第３６条（ａ）款）。此外，根据第３６条（ｂ）款，机构还可以设立其工作所必需的其他办事处。 　　６２．以前的建议案在银行和机构之间设想了许多组织联系，而公约仅仅规定了两个机构之间最小的组织联系。银行行长将作为机构董事会的当然主席（第３２条（ｂ）款）。这旨在使这种关系促进机构作为国际发展机构的作用，并且，在不影响两个机构不同作用的情况下，帮助机构获得承认。机构可能会发现按要求与银行或国际金融公司缔结合作协定，利用其技术、行政服务和便利是明智的（参见第３５条）。 　　　六、投票、认缴股份的调整和代表权 　　６３．机构的表决结构所反映的观点有：第一类国家和第二类国家在外国投资中有平等的利益；两类国家之间的合作至关重要；当所有合格国家都成为会员国时，两类国家应有平等的表决权（５０∶５０）。一会员国的表决权应该反映其相应的资本认缴，这是公认的。因此，公约规定，每一会员国将有１７７张会员资格票，加上，每持有一股就有一张认缴股份票（第３９条（ａ）款）。会员资格票是经过计算，以便确保在银行所有会员国加入时，发展中国家作为一个集团与发达国家作为一个集团将拥有相等的表决权。为了在取得这类平等之前保护少数集团，在公约生效后的三年内，该集团将接受补充票，使之能作为一个集团拥有总表决权的４０％。这样补充票将按其相应的认缴股份票的比例在有关集团的会员国之间分配，并根据情况自动增加或减少，以便保持该集团４０％的表决权（第３９条（ｂ）款）。即使在过渡期间，只要该集团通过认缴股份票和会员资格票达到了总表决权的４０％，这类补充票将被取消。无论如何，在３年期限结束时，补充票将会取消。在这３年期限内，理事会和董事会的一切决议都应经代表总认缴股份５５％以上，不少于总投票权的２／３的特别多数作出，除非根据公约需要更多的多数票，在这种情况之下，更多的多数票将优先（第３９条（ｄ）款）。后者的例子是对公约的某些修正（第５９条（ａ）款）。 　　６４．在公约生效后的第３年，第３９条（ｃ）款要求理事会检查股份的分配并在其决定中受三原则的指导：（１）会员国的表决权将反映实际认缴和会员国资格票；（２）原分配给检查时尚未签署公约的国家的股份应重新分配，以便使发展中国家会员国和发达国家会员国之间的投票权可能取得相等；和（３）理事会将采取适当的措施，便利会员国认缴分配给它们的股份。重新分配的目的是根据相应的认缴股份和会员国资格票，及时地取得两个集团之间表决权的平等。 　　６５．为了保护会员国表决权避免因资本普遍增加而导致的减弱，第３９条（ｅ）款使每一会员国有权按其在机构资本增加之前在其中所占的比例认缴新增加的股本。 　　６６．根据第４０条至第４２条适用于理事会和董事会的表决程序与其他国际金融机构的表决程序，特别是银行的表决程序相一致。一个明显的特征是允许董事在不召开会议的情况下作出决定的条款（第４２条（ｃ）款）。作出这种规定是由于机构在开始时可能没有常驻董事会。 　　　七、特权与豁免 　　６７．有关机构的特权和豁免的条款几乎完全模仿的是国际金融公司的有关特权与豁免的条款，不同于国际金融公司特权与豁免所必需的区别，反映了机构业务的特征。 　　６８．公约规定，针对机构的诉讼（下列诉讼除外，产生于有关担保或分保合同各方之间的争端的诉讼，这种诉讼根据第５８条应提交仲裁；以及产生于有关机构与涉及被担保或被分担投资的会员国之间的争端的诉讼，这种诉讼根据第５７条应提交仲裁或有关其他程序的协定）只能向机构有某种特定联系的会员国境内的有权管辖的法院提起（第４４条）。它特别规定，会员国或从会员国取得索赔权的个人或有关职员事项不得提起诉公。后一排除代表着对适用于国际组织的现存惯例的编纂。第４５条（ａ）款决定，机构的资产（就本章而言，机构的资产被定义得包括赞助信托基金的资产）免受搜查、征用、没收、征收或通过行政或立法行为的其他形式的扣押；但是，这种豁免没有扩大到司法诉讼。 　　６９．作为一条一般规则，机构的财产和资产免于限制、管制、控制和延期支付。但是，应该注意，机构行使其作为投资者继承人或代位人所取得的资产，只有在机构从其代位取得权利的投资者享有这种待遇的范围内，免于东道国所适用的控制（第４５条（ｂ）款）。 　　７０．第４６条规定，机构的档案不受侵犯，公务通讯应与对银行的公务通讯同等对待。如同银行和国际金融公司章程协定条款一样，没有提到机构的建筑。但是，一般理解为，机构的建筑将与其他国际组织的建筑同等对待。 　　７１．第４７条免除机构其资产、财产和收入及其业务和交易的税收和关税，这并不意味着免除实际上只不过是所提供的服务的收费的税收和捐税。关于机构通过代位从投资者所取得的资产，应该注意的是，机构所取得的资产是投资者所拥有的已经征收了税收和关税的资产。一旦这些资产变为机构的财产，它们应免于税收和关税。机构不希望通过代位取得非现金资产，因机构向东道国要求赔偿的仅仅是它已支付给投资者的金额。在机构取得这类资产的例外情况下，机构期望能迅速将这类资产转化为现金。 　　７２．应该注意，赋予机构以特权与豁免，其目的是为使机构能完成其职能（第４３条），机构可以放弃这些豁免，如果这种放弃不损害其利益的话。而且，如果机构认为豁免会妨碍司法的进程，而放弃豁免又不会损害机构的利益，那么，机构有义务放弃其任何工作人员的豁免权（第５０条）。 　　　八、退出、会员国资格的暂停和业务的中止 　　７３．公约有关从机构退出，会员国资格的暂停和业务中止的条款一般是模仿银行的有关条款。根据第５１条，任何会员国都可以随时通知机构退出机构。但是，为了确保机构的连续性，特别是在其开始的几年内，会员国不得在其会员国资格的头三年内退出机构。根据第５２条（ａ）款，理事会有权暂停不履行其在公约之下的任何义务的会员国的会员国资格。被暂停会员国资格的会员国不再享有公约所规定的诉讼权利和退出权利之外的任何权利和特权，但将继续承担其全部义务（第５２条（ｂ）款）。任何前会员国对于其会员国资格中止之前所产生的对机构的现存债务或有债务，继续负责，除非与机构达成其他协议（第５３条）。 　　７４．第５４条使董事会能中止机构的担保业务和其他活动。根据第５５条，理事会经特别多数票，可以决定对机构进行清算。在机构所有债务清偿或作其他安排之前，清算后的资产不得分配给会员国（第５５条（ｂ）款）。 　　７５．第５５条（ｃ款）规定，应按各会员国的股份在认缴资本中所占的比例，将机构剩余资产分配给会员国。同样，必须按赞助会员国所赞助投资的数额的相应比例，将赞助信托基金分配给赞助会员国。继续对机构负有债务的会员国只有在清偿这些债务之后，才有权得到其在资产中的股份。在实践中，机构对有关会员国的请求可以与该会员国对其在机构资产中的股份的请求相抵销，以便机构按要求仅仅支出差额。该条也授权“按理事会认为公平合理的方式”，分配资产。这一条款旨在最经济地处分资产。它旨在遵循公认的公司惯例，以便给予个别会员国的实物资产的价值可以由公正的评估机构评估，并且，记入该会员国在分配中的股份。 　　　九．争端的解决 　　７６．公约规定了４种不同争端的解决程序。 　　（１）遵循银行和其他国际金融机构的先例，产生于任何会员国与机构之间，或者，任何会员国之间，有在公约解释或适用的问题在可以诉诸理事会的条件之下，将由董事会决定（第５６条）。 　　（２）产生于机构和另一方之间的担保或分保合同的争端，如果不能友好解决，将根据担保或分保合同中所包含或指定的规则提交仲裁（第５８条）。 　　（３）机构作为投资者代位权人和会员国之间的争端应根据公约附录二或根据机构与该会员国之间就解决争端的其他方法所达成的协议，予以解决（第５７条（ｂ）款）。这类协议（它必须由董事会特别多数票同意，机构不能在有关会员国的领土上展开业务）将以附录二作为一种基础，由各方谈判。在这类协议使机构满意的范围之内，协议可以作出若干规定：机构首先应寻求根据东道国国内法可以适用的救济，只有在特定的时间内得不到这种救齐时，才诉诸仲裁。这类协议应该确保机构在诉诸仲裁方面享有至少不低于有关会员国在协议中同意给予最惠投资担保机构或有关投资协定中的任何缔约方的待遇。协议中也可以规定其他的仲裁方法。例如，寻求国际法院的咨询意见，以及 　　（４）第（１）、（２）、（３）项争端以外的争端，产生于机构与会员国及其机关之间的争端，机构与前一会员国的一切争端将根据附录二予以解决，即：通过谈判，如果失败，则根据调停和仲裁（第５７条（ａ）款）。 　　７７．公约没有规定适用于机构和担保权人或分保分出人之间仲裁的特定程序。据估计，担保和分保合同将通常指定国际公认的商业仲裁规则体系，例如，解决投资争端国际中心规则，联合国国际贸易法委员会所发展起来的规则，或者，国际商会的规则。 　　７８．附录二像附录一一样，是公约的组成部分，附录二要求各方首先设法谈判解决争端，然后，再诉诸仲裁（附录二第２条）。事实上，据估计，所有这类争端都将通过谈判友好解决，如同其他国际金融机构的实践一样。如果谈判失败，各方可以选择通过调停设法解决，或者，诉诸仲裁。如果各方同意使用调停方法，只有当调停失败之后，各方才能开始仲裁（附录二第３条）。附录二第４条（ｇ）款规定，仲裁庭应“适用本公约条款，争端各方之间的有关协议、机构的补充规则和细则，可适用的国际法规则，有关会员国的国内法，以及投资合同中可适用的条款，如果有的话。”所指定的国内法包括会员国的冲突法规则。如果国际法规则与争端双方各自单方面颁布的法规相冲突，那么，国际仲裁庭将适用国际法规则。仲裁庭裁决是终局的，并且，对双方有约束力（附录二第４条（ｈ）款）。并且，这些裁决在每一会员国领土内予以执行，如同它们是有关会员国法院的终局裁局一样，但是，它们只有遵循寻求执行的国家的法律，才能执行（附录二第４条（ｊ）款）。这一安排反映了所有会员国在机构财务生机中的共同利益。 　　　十、修改 　　７９．公约有关修改的条款（第５９条和第６０条）维护两方面的必要的平衡，一方面，允许对公约修改，这对机构的业务是适宜和必需的，另一方面，保护会员国免于在违反其意志的情况下增加义务和减小其权利。因此，修改一般要经过拥有总表决权４／５的３／４的理事同意，而某些修改要求全体一致同意，另一些修改要求其责任将增加的会员国同意。对附表Ａ和附表Ｂ的修改要求特别多数票。 　　　十一、最后条款 　　生效 　　８０．公约规定，公约生效要经列入第一类的５个国家和列入第二类的１５个国家批准、接受和同意，但这些国家的认缴总额不得少于法定资的１／３（第６１条（ｂ）款）。基于一种判断，即：机构可能以最小的规模开始业务，早日开始业务是适宜的，这一开业条款仅仅只构成公约生效的最低要求。据估计，机构在合理的短时间内将超过这些最低的要求。 　　领土适用 　　８１．公约适用于“会员国管辖下”的所有领土。这包括根据国际法国家为了经济目的所管辖下的领土，尽管它从严格的法律意义上不是会员国领土的必需部分。