红桥灯具厂不服劳动仲裁裁决以其不应赔偿失业保险金为理由诉李建红等121人劳动争议案

红桥灯具厂不服劳动仲裁裁决以其不应赔偿失业保险金为理由诉李建红等121人劳动争议案 【案情】 　　原告：武汉市红桥灯具厂。 　　被告：李建红等121人。 　　第三人：湖北省中胜房地产有限公司。 　　被告武汉市红桥灯具厂系武汉市汉阳区建桥街汉阳通达实业公司下属的一家集体所有制企业，被告李建红等121人原系原告的职工。原告因多年亏损，处于半停产状态，于1998年11月被第三人湖北省中胜房地产有限公司兼并。兼并协议约定：第三人向原告支付200万元（人民币，下同），用于原告安置职工，偿还债务，支付职工工资、医疗费、伤残补偿费等，其中在册职工解除劳动关系时按其工龄以每年500元的标准付给一次性安置费；兼并后将原告改制为由协议双方、汉阳通达实业公司共同参股，职工个人自愿入股的股份制企业。该方案通过厂职工代表大会形成了决议。兼并协议和批文均未涉及职工的失业保险问题。其后双方履行了兼并事宜，但原告并未改制为股份制企业，被告等职工也均未参股。 　　1998年武汉市政府以武政（1998）91号文要求本市集体企业于当年8月底之前到社会保障部门办理失业保险登记，但原告未予办理。1999年1月28日，原、被告双方签订解除劳动关系的协议，由原告付给每名被告一次性生活费和安置费共计人民币8000元。其后，被告因不能领取失业保险金，曾多方寻求解决，原告也表示同意予以补缴。但社保部门认为补缴不适用于已解除劳动关系的职工，且其已获取了一次性生活安置费，不予办理补缴登记。2000年11月30日，被告李建红等121名原原告厂职工向汉阳区劳动仲裁委员会提出解决失业保险的仲裁申请。2001年6月8日，该仲裁委员会根据湖北省劳动仲裁委员会鄂劳裁字（2000）01号关于因用人单位的原因导致职工无法领取失业保险金的，由用人单位予以赔偿的复函，作出了由原告赔偿被告等121人的失业保险金每人4368元的裁决。原告不服该裁决，于2001年6月15日向武汉市汉阳区人民法院提起诉讼。称：我厂一直愿意为被告补办失业保险登记，只是相关部门不同意接受补办。我厂多年停产，无力缴纳失业保险金，根据劳动和社会保障部、民政部、财政部劳社部发（2000）13号《关于贯彻国务院8号文件有关问题的通知》的规定，我厂不应再纳入失业保险的覆盖范围。同时，被告于2000年11月30日提出仲裁申请，从双方于1999年1月解除劳动关系时起算，已超过劳动法规定的6个月仲裁时效。且仲裁裁决适用的省劳动仲裁委员会的复函不是法律、法规，不应当适用。请求依法驳回被告要求补偿失业保险金的申请。 　　被告李建红等121人答辩称：原告理应在1998年8月底以前为我们办理失业保险，但原告未予办理。原告被第三人兼并后，我们被迫与原告解除劳动关系，成为失业人员。但因未参加失业保险，故不能领取失业保险金，此损害系原告不履行法定义务所致。劳动仲裁裁决原告赔偿我们应得的失业保险金并无不当，应予维持。自双方解除劳动关系之日起，我们即为失业保险问题向政府和劳动行政部门申诉，原告的主管部门也多次承诺给予办理。我们在承诺不能兑现时提起仲裁申请，并未超过仲裁时效。 　　 【审判】 　　汉阳区人民法院经审理认为：自被告与原告解除劳动关系时起，被告与原告的上级主管部门一直在寻求解决失业保险的办法，申请仲裁的时效应为中断，故原告所提出的被告申请仲裁已超过仲裁时效的理由不成立。根据劳动法的规定，劳动者享有享受社会保险和福利的权利，享受的条件和标准由法律、法规规定。1999年1月，原、被告双方自愿解除了劳动关系，原告已向被告支付了一次性安置费。根据湖北省劳动厅“关于企业裁员职工买断工龄是否享受失业保险救济”的鄂劳函（1998）159号文、湖北省政府鄂政发（2000）66号文、湖北省办公厅鄂政办发（2001）65号文，均有在解除劳动关系时“领取一次性生活安置费的职工，不享受失业保险”的规定，上述政策符合“不重复、不遗漏”的社会保障法律原则，可以参照。原、被告解除了劳动关系之后，被告领取了一次性安置费，故其不应再享受失业保险，原告也不应向其承担赔偿失业保险金的责任。同时，原告愿意缴纳社保基金，由于他方原因未果，不等同于鄂劳裁字（2000）01号函所指因用人单位拒缴社保基金，致使职工不能领取失业保险金的情形，故本案不适用该函。该院依照《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）第七十三条第三款、《中华人民共和国失业保险条例》（以下简称《失业保险条例》）第十四条之规定，于2001年8月21日判决如下： 　　一、原告不支付被告的失业保险金。 　　二、第三人不承担被告的失业保险赔偿责任。 　　 【评析】 　　本案在审理过程中的几个焦点问题是： 　　一、本案的性质 　　本案是应当提起赔偿失业保险金的劳动争议案，还是因劳动保障行政部门不征缴、不发放失业保险金的行政不作为，而应当提起行政诉讼。对于这一问题，笔者在网上查阅到北京市门头沟区法院有类似的案件，劳动仲裁部门裁决用人单位为职工办理养老保险账户，但该裁决书由当事人申请执行进入司法程序之后，被法院裁定不予执行，理由是该纠纷不是劳动争议，应属行政部门依行政程序解决的范围。此案目前尚无定论。 　　本案被告认为：被告在与原告解除劳动合同之后，失去劳动机会，未能获得相应的失业保险救济，原告对此负有责任，故向劳动仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会也据此作出仲裁。原告则认为，原告在被兼并时，已与第三人协商兼并之事，而当时正值武汉市政府要求将失业保险的覆盖范围扩大到集体企业，而社会保障部门未积极履行向原告征缴失业保险金和向被告发放失业保险金的法定职责，造成被告等职工无法领取失业保险金，被告应当依照有关法律的规定向劳动监察部门寻求解决办法，或者提出行政诉讼。 　　笔者认为：《失业保险条例》第三条和第二十四条规定：劳动保障行政部门主管失业保险工作，并对失业保险费的征收和失业保险待遇的支付进行监督检查。其所设立的劳动保险经办机构具体承办失业保险工作。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条更是进一步明确“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或税务机关责令限期缴纳”，并可根据第二十六条之规定“申请人民法院依法强制征缴”。由此可见，作为职工的被告可以在其用人单位不履行缴纳社会保险费的情况下，向劳动保障行政部门要求其履行其职责，解决职工的失业保险问题。但《劳动法》第七十二条也规定，“用人单位和劳动者必须参加社会保险，缴纳社会保险费”。《失业保险条例》和《社会保险费征缴暂行条例》中均有相应的规定。也就是说，缴纳失业保险费是用人单位的一项法定义务。《中华人民共和国劳动争议处理条例》中明确规定，“因执行国家有关工资、保险、福利、培训、劳动保护的规定发生的争议”，属于可以向劳动仲裁委员会申请仲裁的劳动争议。故原告在既可通过行政程序解决，又可通过仲裁程序解决的情况下，选择申请劳动争议仲裁的做法并无不当。 　　二、是否超过诉讼时效的问题 　　原告认为双方解除劳动合同是1999年1月，而申请仲裁是2000年11月，已超过劳动法规定的仲裁时效。因被告和原告的上级主管部门均一直在多方寻找解决职工失业保险问题的办法，因此，自被告与原告解除劳动关系时始，直至双方寻求解决问题未果时止，申请仲裁时效应为中断。时效的立法目的是为了促使当事人积极、及时解决纠纷，避免因时间久远当事人举证难，法院处理纠纷难，同时也是对当事人怠于行使其权利，或消极处分其权利的一种认同。而本案被告在提出仲裁申请之前，并未怠于行使或消极处分其权利，而是一直在谋求解决纠纷的办法，原告提供的证据中表明原告的上级主管部门同意在“条件具备的情况下予以办理”，致使被告未在劳动法规定的时间内提出仲裁。无论是从民法的时效原则来看，还是从我国目前行政法规政策的连续性和完整性的欠缺的角度来看，均不能机械地认定被告已超过仲裁时效。 　　三、原告是否属于不应再纳入失业保险范围的企业的问题 　　原告认为其已停产多年，应属国务院所称“未参加社会保险且停产多年，无力缴费的集体企业”，不应再纳入失业保险的覆盖范围，其退休人员和下岗职工直接纳入城市居民最低生活保障。但是，根据湖北省武汉市劳动和社会保障局武劳社（2001）64号《关于对集体企业未参加养老、失业保险认定工作意见的通知》的规定，原告并未获得认定，故也不宜由法院来认定其是否属于“未参加养老、失业保险，停产多年，不再纳入失业保险范围的企业”。 　　四、被告不能领取失业保险金的原因 　　本案确有被告不能领取失业保险金的客观事实，原告认为其对此并无过错。首先，其是在多年亏损的情况下，协商由第三人整体兼并的，协商时正值武汉市要求将失业保险扩大到集体企业，当时无论是原告上级主管建桥街办事处，或是汉阳区经济体制改革委员会，或是当时的职工代表大会均无人谈到失业保险问题。其次，在双方的解除劳动关系的合同上已明确，原告向被告支付一次性生活、安置费用，被告不得再向原告要求任何福利和其他待遇。再次，当时原告并无任何不同意补交失业保险金的情形，但社会保障行政部门不同意接受，并且失业保险金的征收和发放是国家行政机关的一种行政职责，行政机关未予征收或未能依法强制征收，是被告等职工不能领取失业保险金的根本原因。 　　实际上，当时原告属困难企业，已多年未能进行正常的生产和经营，大部分职工均下岗多年，社会保险经办部门也的确不愿意接受其进入社保，并曾要求原告所在街道30余家街办企业一起办理。但是，对本案来说，未及时办理失业保险登记和合同上已注明职工不得再向原告要求任何福利待遇，均不是被告不能获得失业保险金的理由。在案件处理中我们考虑的主要理由是：被告与原告解除劳动关系时已得到生活和安置费用。根据“不重复、不遗漏”的社会保障法律原则和现有法规政策的规定，被告不应当再享受失业保险待遇。 　 五、要求用人单位（原告）赔偿职工（被告）的失业保险金，是否符合法律的规定，有无法律依据的问题 　　本案中，涉及到（2000）鄂劳裁定第01号复函的法律效力，其是否与法律相冲突的问题。上面已经谈到，在《失业保险条例》和《社会保险征缴暂行条例》中均有对未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，劳动保障部门责令其限期缴纳；逾期仍不缴纳的用人单位，除要补缴欠缴的社会保险费外，还要从欠缴之日起，按日加收日2‰的滞纳金；拒不履行者，劳动保障部门将申请人民法院依法强制征缴。《湖北省社会保险费征缴暂行办法》也作了相同规定，同时还规定可以通过新闻媒体向社会公布。但是都没有因用人单位不缴纳社会保险费用，给职工造成不能领取失业保险金的损失，应由用人单位予以赔偿的规定。 　　笔者认为：对于用人单位拒缴、欠缴社会保险费的情形，法律和行政法规已有明文规定，可以对用人单位加收滞纳金，并可申请人民法院强制执行。那么在法有明文规定的情况下，可直接由相关部门依法执行，省劳动仲裁委员会的复函不是法律、法规，不应适用。